侵权之“权”的认定与民事主体利益的规范途径
兼论《侵权责任法》的一般条款

关键词: 侵权之“权” 规范途径 立法模式
内容提要: 本文讨论侵权法对民事主体利益的规范范围及规范途径。文章提出的基本问题是：侵权之“权”包括哪些权利及利益，纳入侵权之“权”的权利或者利益该如何加以规范？文章提出，《侵权责任法》基本上还是延续了《民法通则》模式的规范途径。《民法通则》模式在对民事主体利益的规范上尚存在不足。但是，《侵权责任法》为进一步解释留下了空间。应当采德国法的权益区分模式解释《侵权责任法》第2条及第6条第1款，以此构建我国侵权法的权益规范途径。如此，既可以保持法律的稳定性，也可以保持法律的灵活性，还可以减轻民事立法的负担。



侵权法，无论其为侵权行为法，抑或为侵权责任法，都以“侵权”为前提。顾名思义，侵权，意即对权利的侵害。法律上权利众多，哪些权利属于侵权之“权”，侵权法对各种之权利是否一视同仁同等保护？侵权法以权利认定作为思考和判断的起点。因此，首先需要确定权利认定的范围。

这一问题的实质，是法律对民事主体不同利益的态度。民事主体有各种不同的利益。法律对各种不同利益，如何给予保护？各种不同利益全部给予同样保护，还是不同利益给予不同的保护，甚或有些利益给予保护，有些利益则不给予保护。对于给予保护的利益，统统给予同样的保护，还是有些利益给予较高程度的保护，有些利益则给予较低程度的保护。这一问题，可以图示如

对此类问题的回答，不仅涉及侵权立法的谋篇布局，也关涉到立法及司法的关系，更关涉权利救济和行为自由之侵权法基本范畴。本文的讨论从此开始，最后落脚到侵权法规范模式的解释上。

一、现行侵权法的初步考察[1]

在大陆法系，对本文所讨论问题的回答，是通过侵权法的一般条款来完成的。我国法也是如此。

（一）《民法通则》及其司法解释关于侵权行为的一般条款

《民法通则》第5条规定，公民、法人的合法的民事权益受法律保护，任何组织和个人不得侵犯。《民法通则》第106条第2款规定，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任。

上述两条规定，是《民法通则》有关侵权行为最一般最直接的规范。[2]没有资料显示，当时的立法者为何在第5条中使用“民事权益”、而在第106条第2款中使用“财产、人身”的措辞。[3]无论如何，由于这两条规定措辞的宽泛，为今天的人们提供了足够的解释空间。因此，一般认为，根据《民法通则》，侵权法之“权”，既包括法律明确规定的权利、也包括利益。但是，究竟哪些权利、利益属于侵权之“权”的范围，对不同权利及利益如何保护，第5条及第106条第2款无法给出明确的答案。

如果说上述两条规定是无心之举的话，2001年出台的《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿若干问题的解释》（以下简称《精神损害赔偿解释》）第1条的规定，其目的性就非常明显。

《精神损害赔偿解释》第1条规定，“自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：①生命权、健康权、身体权；②姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权；③人格尊严权、人身自由权。”“违反社会公共利益、社会公德侵害他人隐私或者其他人格利益，受害人以侵权为由向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理。”此规定分两款分别规定了权利和利益，并配以不同的保护门槛。对于隐私等人格利益的保护，第二款要求以“违反社会公共利益、社会公德”的方式，方才可能构成。对于权利，则无此要求。[4]

（二）《侵权责任法》的一般条款

《侵权责任法》第2条规定，“侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。”“本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。”《侵权责任法》第6条第1款规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。

（三）小结

第一，现行法上，侵权之“权”，不仅包括权利，还包括合法利益。

第二，《精神损害赔偿解释》明确区分权利和合法利益。生命权、健康权、身体权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、人格尊严权、人身自由权，属于权利。隐私等属于合法利益。《侵权责任法》第2条第2款对民事权益进行了列举，但就列举情况来看，只有权利而没有利益。从文义来看，无法知道哪些利益属于法律保护的利益。

第三，《精神损害赔偿解释》对权利和利益区别保护。对权利的保护门槛较低，以《民法通则》第106条第2款规定的“过错”为条件。对于合法利益，则需要以“违反社会公共利益、社会公德”为条件。《精神损害赔偿解释》权衡权利和利益，有不同的分量。《侵权责任法》第2条和第6条未见有此种含义。

第四，《精神损害赔偿解释》受我国台湾地区“民法典”第195条规定影响，以精神损害赔偿为规范目的，因此其第1条第1款所列举三类九项权利，是否可以作为人格权利的完全列举，存在疑问。我国台湾地区学者史尚宽、王泽鉴都将我国台湾地区“民法”第195条，作为认定我国台湾地区“民法”第184条所规定权利的依据j5]《精神损害赔偿解释》是否也采同样解释，值得讨论。

《侵权责任法》第2条第2款的列举究竟是完全列举还是不完全列举，有待明确。从文义来看，列举最后有“等”字，似乎说明这种列举是开放式的不完全列举。但如果是不完全列举的话，那就可能是不具有排他性的例示性列举。果真如此，此项规定的意义何在，值得讨论。

第五，现行法关于侵权之“权”的规定，不成体系。以《民法通则》为根据的《精神损害赔偿解释》第1条第2款明确规定为隐私为利益，但是，2005年修改后的《妇女权益保障法》第42条第1款规定，妇女的名誉权、荣誉权、隐私权、肖像权等人格权受法律保护。《精神损害赔偿解释》第1条第2款中列举的身体权、人格尊严权和人身自由权，在《侵权责任法》第2条第2款中并没有列举。《精神损害赔偿解释》作为利益列举的隐私被《侵权责任法》列举成了隐私权。《侵权责任法》生效后，如何处理权利体系，有待讨论。

第六，对民事主体的利益，采何种保护方式，现行法的规定也有讨论的余地。比如，是否只有《民法通则》第106条一种保护方式？《人身损害赔偿解释》第1条是否创立了另一种保护方式？《侵权责任法》第2条尽管规定了权利及利益，但是并没有对权利及利益的保护方式有所涉及。

二、侵权之“权”认定的排除法

福建省人民政府


福建省人民政府批转省民政厅等部门关于福建省农村医疗救助办法的通知

闽政〔2009〕23 号


各市、县（区）人民政府，省人民政府各部门、各直属机构：

　　省民政厅、财政厅、卫生厅、残疾人联合会制定的《福建省农村救助办法》已经省政府同意，现批转给你们，请认真贯彻执行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二○○九年十一月五日



　　福建省农村医疗救助办法

　　省民政厅　省财政厅　省卫生厅　省残疾人联合会

　　第一章　总 则

　　第一条　根据中共中央、国务院《关于深化医药卫生体制改革的意见》（中发〔2009〕6号）、民政部、卫生部、财政部《关于实施农村医疗救助的意见》（民发〔2003〕158号）和民政部、卫生部、财政部、人力资源和社会保障部《关于进一步完善城乡医疗救助制度的意见》（民发〔2009〕81号）等有关文件精神，结合我省实际，制定本办法。

　　第二条　农村医疗救助是指政府和社会对因病而无经济能力进行治疗或因支付数额庞大的医疗费用而陷入困境的农村经济困难家庭人员实施专项帮助和经济支持的一项社会救助制度。

　　第三条　农村医疗救助的指导思想：以科学发展观为统领，坚持以人为本，按照构建社会主义和谐社会的要求，建立管理科学、标准合理、程序便捷、操作规范的农村医疗救助制度，着力解决农村困难群众最关心、最现实、最迫切的基本医疗保障问题，努力实现困难群众“病有所医”的目标。

　　第四条　农村医疗救助应遵循下列基本原则：

　　（一）救急、救难、公平、便捷。

　　（二）救助水平与当地经济社会发展水平和财政承受能力相适应。

　　（三）政府主导、社会参与，政府救助与社会扶助相结合。

　　（四）与新型农村合作医疗（以下简称“新农合”）相衔接。

　　（五）救助基金专款专用、收支平衡、略有结余。

　　第二章　医疗救助对象

　　第五条　农村医疗救助对象为具有当地户籍、符合救助条件的农村居民。第一类救助对象为：

　　（一）农村居民最低生活保障对象（含五保供养对象）。

　　（二）重点优抚对象（含革命“五老”人员，即老地下党员、老游击队员、老接头户、老交通员、老苏区干部）。

　　（三）重度残疾人。重度残疾人是指持有第二代中华人民共和国残疾人证，参与社会生活和自理困难的肢体、智力、精神、视力残疾，残疾等级为二级（含二级）以上的人员。

　　第二类救助对象为：

　　（一）低收入家庭重病患者。

　　（二）低收入家庭60周岁以上老年人。

　　农村低收入家庭是指经民政部门认定，家庭年人均收入在当地农村低保标准两倍以内、未享受农村低保待遇的家庭。

　　第三章　医疗救助范围

　　第六条　第一类救助对象享受的医疗救助范围包括：

　　（一）资助参加新农合。对救助对象参加新农合需个人缴纳的费用，给予全额资助。

　　（二）住院救助。对救助对象患病住院治疗（含住院分娩）发生的、属于新农合可报销范围内的医疗费用（含新农合起付线以下的费用），扣除新农合报销金额后，给予一定比例或一定金额的救助。

　　（三）特殊门诊救助。对救助对象患特殊病种及治疗项目发生的、属于新农合可报销范围内的门诊费用（含新农合起付线以下的费用），扣除新农合报销金额后，给予一定比例或一定金额的救助。特殊病种及治疗项目范围参照当地新农合的有关规定确定。

　　（四）日常救助。对五保供养对象和70周岁以上的低保对象等特殊困难人员，县级民政部门每年发给一定金额的门诊救助金。

　　（五）定额救助。对患重大疾病而无力治疗的五保对象、低保对象，县级民政部门根据二级以上定点医疗机构医生（须具有副主任医师以上职称）出具的疾病诊断书，经调查审核后，给予一定金额救助，帮助其及时住院治疗。

　　（六）二次救助。对享受上述医疗救助后，医疗费用负担仍然较重、家庭特别困难的救助对象，各地可根据当年农村医疗救助基金结存情况再次给予救助。

　　第二类救助对象享受的医疗救助范围包括：

　　（一）参加新农合有困难的，由政府酌情帮助解决。

　　（二）因病住院发生的医疗费用，在扣除新农合补偿费用后，个人自付仍有困难的，可向县级民政部门提出救助申请，一年给予一次性定额补助。

　　第七条　下列情形不属于农村医疗救助范围：

　　（一）当地新农合规定的医疗用药目录、诊疗项目目录和医疗服务设施目录范围以外的费用。

　　（二）因违法犯罪、自杀、自残、打架斗殴、酗酒、吸毒等发生的医疗费用。

　　（三）因交通事故、医疗事故等应由他方承担的医疗费用。

　　（四）因器官移植、镶牙、整容、矫形、配镜、保健等发生的费用。

　　（五）未按规定办理相关手续，在非定点医疗机构就医所发生的费用（抢救费用除外）。

　　（六）县级以上人民政府规定的其他不属于医疗救助范围的情形。

　　第八条　积极开展慈善救助，发动社会力量参与医疗救助工作。各级政府鼓励慈善公益组织每年从慈善募集资金中安排一定数额，对医疗费用负担较重、家庭特别困难的救助对象，给予慈善救助。

　　第四章　医疗救助服务

　　第九条　加强农村医疗救助与新农合有机衔接，实现资源共用、信息共享、结算同步、监管统一。

　　新农合定点医院作为农村医疗救助的定点医疗机构，参照当地新农合规定的用药目录、诊疗项目目录和医疗服务设施目录为农村医疗救助对象提供医疗服务。

　　农村医疗救助对象持新农合医疗证、身份证、低保证、五保证、优抚证、二代残疾人证等相关证件到定点医疗机构就诊。定点医疗机构根据民政部门提供的救助对象名单，按照农村医疗救助的有关规定，为救助对象提供医疗费用“一站式”即时结算服务，垫付应由医疗救助基金支付的医疗费用，再与新农合经办机构结算，救助对象只需支付自付部分。民政部门向新农合经办机构提供预付资金并定期结算。

　　农村医疗救助不设起付线，各地根据当地实际合理设置封顶线。

　　第十条　建立健全医疗救助工作的民主监督机制，及时将医疗救助对象姓名、救助标准、救助金额等向社会公布，接受群众的社会监督，做到政策公开、资金公开、保障对象公开。

　　第十一条　积极探索医前救助、医中救助等救助方式，并根据救助对象的困难情况和基本医疗需求制定不同的救助标准，实行分类救助，对特殊困难群体给予重点照顾。

　　第十二条　医疗救助对象在定点医疗机构住院期间，院方对其住院床位费、护理费给予减收50%的优惠，大型设备检查费、手术项目费用给予减收20%的优惠。

　　第十三条　农村医疗救助对象需转到非定点医疗机构就诊或因急诊、急救到非定点医疗机构治疗时，按当地新农合的有关规定办理。

　　第十四条　定点医疗机构要完善并落实各项诊疗规范和管理制度，保证服务质量，合理检查、合理用药、合理收费，不得要求医疗救助对象支付按规定应予减免的费用。

　　第五章　医疗救助基金筹集和管理

　　第十五条　各县（市、区）应多渠道筹集农村医疗救助基金。农村医疗救助基金主要来源于各级财政预算资金、彩票公益金、社会捐赠资金、救助基金利息收入以及其他资金。

　　第十六条　农村医疗救助基金筹集标准应根据经济社会发展水平、财政承受能力、医疗保障水平等因素适时调整。由各级财政预算安排的农村医疗救助资金应列入各级财政预算。具体筹资标准由民政部门商财政部门制定并报同级人民政府批准。

　　省级财政根据各县（市、区）财力状况，分档给予补助。财力状况好的地方，应加大财政投入力度，进一步扩大农村医疗救助基金规模。各地自行扩大救助对象范围所需的农村医疗救助资金，由当地政府自行筹集。

　　第十七条　省、各设区市从本级福利彩票公益金中提取一定比例的资金作为农村医疗救助调剂金，用于临时救助和补助农村医疗救助资金不足的地区。

　　第十八条　民政部门根据当地农村医疗救助对象人数和救助基金筹资负担标准，编制年度农村医疗救助资金预算，报同级财政部门审核安排。

　　第十九条　各县（市、区）财政部门应在社会保障基金财政专户中建立“农村医疗救助基金”专账，并按照社会保障基金财政专户管理有关规定，对救助基金的各项收入和支出实行专账核算、专项管理。县级民政部门应相应设立农村医疗救助资金专账，用于办理资金的收支业务。

　　第二十条　民政部门根据年度农村医疗救助资金预算和救助资金使用需求，定期向同级财政部门报送救助资金使用计划。财政部门对民政部门报送的救助资金使用计划进行审核后，应及时将救助资金拨付至民政部门农村医疗救助资金专账。

　　第二十一条　各地应加强农村医疗救助基金管理，做到基金收支基本平衡，略有结余。各县（市、区）农村医疗救助基金历年累计结余不得超过当年筹集基金总额的15%。

　　第二十二条　医疗救助基金实行专款专用，不得从中提取管理费或列支其他任何费用。年度医疗救助基金有结余的，应全部结转下年度使用，不得挪作他用或转作本级财政下年度预算。

　　第二十三条　民政、财政、监察、审计等部门要加强对医疗救助基金使用情况的监督检查。采取隐瞒、欺诈等手段骗取医疗救助基金的，依法责令退还；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。对截留、挤占、挪用、贪污等违法违纪行为，依照有关法律法规严肃处理。

　　第六章 组织与实施

　　第二十四条　医疗救助实行“政府主导、民政主管、部门配合、社会参与”的工作运行机制。

　　省政府成立“福建省城乡医疗救助工作协调小组”，负责指导和协调全省医疗救助工作。协调小组下设办公室，办公室挂靠省民政厅，负责协调小组的日常工作。各市（县、区）也应成立相应机构，负责指导和协调本地区医疗救助工作。

　　第二十五条　各级政府应切实加强领导，精心组织，认真实施，配备必要的人员和工作经费。各有关部门密切配合，加强制度衔接，为做好医疗救助工作提供有力支持。

　　第二十六条　民政部门负责牵头组织实施和管理医疗救助工作，研究制定医疗救助政策和实施细则，建立健全医疗救助各项规章制度。

　　第二十七条　财政部门负责医疗救助基金的筹集和拨付，并会同民政等相关部门，加强对资金管理和使用情况的监督检查。

　　第二十八条　卫生部门负责加强对定点医疗机构的监管，规范医疗服务行为，督促落实医疗优惠政策；鼓励并引导定点医疗机构优先、合理使用国家基本药物和适宜诊疗技术，控制医疗费用的不合理增长；做好农村经济困难家庭人员参加新农合的服务管理工作，为救助对象提供医疗费用“一站式”即时结算服务。

　　第二十九条　残疾人联合会负责重度残疾人的认定，配合民政部门做好重度残疾人的医疗救助工作。

　　第三十条　审计、监察部门负责对医疗救助资金的审计监督，确保资金安全和合理使用。

　　第三十一条　有关单位、组织和个人应如实提供所需资料，配合做好医疗救助工作的调查核实。

　　第七章　附　则

　　第三十二条　农村医疗救助具体办法由各市（县、区）民政部门会同卫生、财政、残联等部门结合当地实际情况制订，经同级人民政府批准，报上级人民政府和省民政厅备案后实施，并根据经济社会发展和救助基金收支情况适时调整。

　　第三十三条　本办法由省民政厅负责解释。

　　第三十四条　本办法自印发之日起执行，《福建省农村困难家庭医疗救助试行办法》同时废止。