刍议涉外海事证据保全的若干问题

倪学伟


海事诉讼特别程序法突破了民事诉讼法只能进行诉讼中证据保全的做法，规定了诉前及诉讼中的证据保全制度，而海事案件又以涉外居多，故涉外海事证据保全就是海事法院经常性的司法行为。现根据已有的实践，试将有关应注意的问题总结如下：

一、依法办案，维护国家的海事司法主权
涉外海事证据保全系典型涉外案件，能否依法办案，既关涉中国法院的国际形象，又与维护国家的海事司法主权紧密相连。在承办这种案件时，应特别注意依法审查请求人的身份是否合法及其委托中国律师的手续是否齐全、所请求保全的证据是否具有证明作用、被请求人是否与该证据有关，尤其是从严审查是否属于情况紧急、不立即采取措施就会使有关证据灭失或以后难以取得。经审查，有关请求合乎法律规定的，法院应在请求人正式提出请求的四十八小时内作出准许证据保全的裁定，并立即付诸执行。船舶具有高度的流动性，一旦稍许迟缓，即可能因船舶开航而使保全措施难以实施，故高效率的司法审查举措，将为证据顺利保全赢得宝贵时间。另外，海事法院不能依职权进行涉外海事证据保全，而必须以当事人的申请为前提，否则可能导致违法办案而引发国家赔偿，这也是涉外海事证据保全与《民事诉讼法》关于证据保全规定的不同之处。
二、精心策划，准备多套保全方案，以防保全中的不测情况
到外轮上执行证据保全，与在国内船舶上执行司法任务相比，可能会遇到许多意料不到的情况，如果是不法船舶的话，甚至于可能有生命危险。为了圆满完成保全任务，有必要事前精心策划，针对可能出现的不同情况准备多套不同的保全方案，并制定相应的安全防范措施和应急方案，携带必要的警用器械，如手铐、警棍等；对执行任务的法官和法警在进行必要的外事纪律教育的同时，对保全工作要进行严密分工，定责、定岗到人，以确保整个证据保全过程有条不紊、万无一失。对方便旗船以及对来自社会治安秩序有问题或来自疫区的船舶进行证据保全时，应特别注意执行法官的人身安全，既要防止暴力甚至武力抗拒保全工作的情况发生，也要防止传染性疾病如非典型肺炎对法官身体健康的危害。另外，在外轮上执行证据保全，一定要事先取得海事局、边防、海关、检疫等机关的配合，只有这样才能确保既依法办案、又防止不测情况的发生。事实证明，将情况考虑得复杂一点是正确的，否则在遇到意外情况时可能会轻重不辨、手足无措。
三、对违抗法院保全裁定者即时予以警告、训诫，彰显中国司法权威
在保全过程中，有的外轮船长因慑服于随船船东代表的不当影响，或因为其他原因，可能会对法院要求其提供证据的司法行为百般敷衍，拒不出示证据或仅出示一两件证据，却以种种借口搪塞法院的证据保全工作，使法院的司法举措陷入被动。对此抗法行为，执行法官一定不能退让迁就，而应该即时依法予以警告和训诫，义正辞严地告知拒不出示证据的，将依照中国法律对可能存放证据的舱室进行搜查，若发现有伪证或妨碍司法公务的行为，将依照中国法律追究船长相应责任。涉外海事证据保全是一种具有强制性的司法行为，体现的是一个国家的海事司法主权，因而绝不允许当事人对此讨价还价、为所欲为。被申请人必须严格按法律规定履行自身的义务，向执行法官提供有关证据或证据线索，如果对法院保全证据的裁定有异议的，可在法定期限内依法提出复议申请，但不得以任何借口影响和阻碍证据保全措施的执行。
四、做好我国有关法律的宣传解释工作，以法服人，争取船长的主动配合
除警告和训诫外，执行法官还应积极、主动做好我国有关法律的宣传解释工作，指出诉前或诉讼中的涉外海事证据保全是《中华人民共和国海事诉讼特别程序法》的专门规定。我国《民事诉讼法》只有诉讼中证据保全的规定，因而在中国，目前只有海事法院才能采取诉前和诉讼中的涉外海事证据保全措施。涉外海事证据保全，可以提取证据原件或对原件予以封存，也可以提取有关证据的复制件、副本，或者进行拍照、录相，制作节录本、调查笔录等。考虑到船舶航行需要，除非必要，一般以不提取原件、不对原件封存为原则。
五、过硬的船舶和航海知识及较高的英语水平，是确保保全工作顺利完成的关键之一
涉外海事证据保全，通常许多证据都是专业性极强的船舶文件，因而没有过硬的船舶知识和航海知识，很难完成保全任务。这就要求执行法官应该深谙此方面知识，对各种船舶文件洞察秋毫、了如指掌，从而为证据保全提供专业知识的保障。另外，语言是人类彼此沟通的工具，而英语在涉外海事审判中尤为重要，执行法官的英语水平如何，对涉外海事证据保全能否顺利完成也是至为重要的。
六、规范保全所得证据的使用，依法维护海事请求人的合法权益
以前海事法院有一种不正确的做法：将保全所得的证据或证据复印件直接交给海事请求人。这一做法给人的印象是海事请求人雇佣法院从被请求人处获取证据，法院只是凭借国家赋予的强制力为海事请求人打工，因而未体现出涉外海事证据保全应有的严肃性。根据民事诉讼法学的保全理论，保全是法院的司法强制措施，保全所取得的证据是该司法强制措施的结果，其归属权在于采取保全措施的法院。因此，通过保全措施所取得的证据，海事请求人并不当然地拥有所有权或使用权，其要使用保全所得的证据，应满足法律规定的条件。根据今年2月1日生效的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国海事诉讼特别程序法〉若干问题的解释》的规定，这些条件是：（一）海事请求人在采取涉外海事证据保全的海事法院提起诉讼后，可以申请复制保全所得的证据；（二）相关海事纠纷在中国领域内的其他海事法院或者仲裁机构受理的，受诉法院或仲裁机构应海事请求人的申请可以申请复制保全所得的证据；（三）相关海事纠纷在国外诉讼或仲裁，需要使用保全所得证据的，则属于司法协助的问题，海事请求人应向受诉法院或仲裁机构申请，由受诉法院或仲裁机构按照与我国缔结或参加的国际条约所规定的途径进行；没有条约关系的，通过外交途径进行。






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安徽省人大常委会


安徽省企业负担监督管理条例


（2003年8月23日安徽省第十届人民代表大会常务委员会第四次会议通过）

　　第一章总则
　　第一条为了加强对企业负担的监督管理，优化企业的生产经营环境，维护企业的合法权益，促进经济发展，根据有关法律、行政法规，结合本省实际，制定本条例。
　　第二条县级以上地方人民政府应当加强对企业负担监督管理工作的领导，组织、协调和督促有关部门依法做好企业负担的监督管理工作。
　　第三条县级以上地方人民政府主管企业负担监督管理工作的部门（以下简称企业负担监督管理部门）负责本行政区域内企业负担监督管理工作。
　　县级以上地方人民政府监察、审计、财政、价格、法制等有关部门应当按照各自职责，做好企业负担监督管理工作。
　　第四条任何单位和个人有权对违法增加企业负担的行为进行举报、投诉。
　　第五条新闻媒体应当对违法增加企业负担的行为进行舆论监督。
　　第二章企业负担监督管理
　　第六条各级人民政府及其他国家机关、组织制定规范性文件，应当以法律法规为依据，不得作出损害企业合法权益的规定。
　　第七条涉及企业的行政事业性收费项目及收费标准，应当以法律、法规、国务院及其财政、价格行政主管部门以及省人民政府的规定为依据。没有依据的，不得向企业收取行政事业性费用。
　　第八条向企业收取政府性基金（含附加，下同），应当以法律、行政法规、国务院及其财政行政主管部门的规定为依据。没有依据的，不得向企业收取政府性基金。
　　第九条向企业集资，应当以法律、行政法规或者国务院的有关规定为依据。没有依据的，不得向企业集资。
　　第十条对企业实施行政处罚，应当以法律、法规或者规章为依据。没有依据的，不得对企业实施行政处罚。
　　第十一条涉及对企业的行政审批事项，应当以法律、法规或者依法可以设定行政审批的政府规章为依据。没有依据的，不得对企业实施行政审批。
　　第十二条除法律、法规或者国务院、省人民政府规定外，任何单位不得对企业进行考核、评比、达标、升级等活动。依法进行考核、评比、达标、升级的，应当在开展活动前报同级人民政府企业负担监督管理部门备案。
　　第十三条行政机关对企业进行执法检查应当以法律、法规或者规章为依据。
　　行政机关依法对企业进行执法检查，应当于检查前一个月将检查计划报同级人民政府企业负担监督管理部门和法制机构备案。企业负担监督管理部门应当对检查计划进行协调，可以联合检查的，应当联合检查，避免多头检查。实行垂直管理体制的行政机关对企业进行执法检查，应当于检查前一个月将检查计划报上一级行政机关备案。上一级行政机关应当对下一级行政机关的检查计划进行研究协调，避免重复检查。
　　同一行政机关对同一企业的执法检查一般每年不得超过一次。因企业涉嫌违法需要调查的，由县级以上人民政府行政主管部门负责人批准。法律、法规或者规章另有规定的除外。
　　执法检查、调查时，执法人员应当出具检查通知书或者批准文书，并出示相关执法证件。
　　第十四条邮政、电信、民航、铁路、公路、供电、供水、供气、广播电视等公用事业企业，不得擅自提高政府定价或者超出政府指导价规定的幅度制定价格，不得变相收取公共事业项目建设费用。
　　第十五条禁止下列增加企业负担的行为：（一）无偿占有、使用企业的房产、汽车等财物和劳务；（二）要求企业为其他单位或者个人的债务提供担保；（三）要求企业购买指定商品或者接受指定服务，向企业索要或者强行低价购买产品、物资；（四）要求企业报销差旅费、旅游费、通讯费、交通费、餐饮娱乐费、会议费、医疗费、购物费等费用；（五）强制企业提供赞助、资助或者捐献财物；（六）强制企业刊登广告或者订购报刊、图书、音像制品，出资编写名录、年鉴、画册等图书资料；（七）强制企业参加学术研讨、学会、协会、研究会等；（八）强制企业参加展览会、新闻发布会；（九）强制企业接受咨询、信息、商业保险等服务；（十）违法要求企业参加培训、接受检测、提供办案经费；（十一）违法增加企业负担的其他行为。
　　第十六条省人民政府应当督促政府财政、价格行政主管部门，对涉及企业的行政事业性收费、政府性基金的项目和标准进行清理，并编制目录，于每年3月份向社会公布。
　　对未列入目录的行政事业性收费、政府性基金项目，企业有权拒绝缴纳。
　　第十七条有收费权限的部门和单位实施行政事业性收费时，应当出示收费许可证，并使用省以上财政部门统一印制或者监制的行政事业性收费票据。
　　有行政处罚权的机关实施罚款时，应当使用省财政部门统一印制的罚款收据。
　　对违反前两款规定收费或者实施处罚的，企业有权拒绝。
　　第十八条在发生严重自然灾害、意外事件等紧急情况下，县级以上地方人民政府依法或者按有关规定可以向企业调用物资和劳务，事后应当归还或者给予适当补偿。法律法规另有规定的，从其规定。
　　第三章投诉与处理
　　第十九条企业认为人民政府及其他国家机关、组织制定的规范性文件侵犯企业合法权益的，可以要求有关机关对规范性文件予以审查处理。
　　第二十条企业认为具体行政行为违法增加其负担的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼；造成损害的，可以依法要求赔偿。
　　第二十一条县级以上人民政府企业负担监督管理部门应当设立举报、投诉电话。
　　第二十二条对违法增加企业负担的行为，企业可以向县级以上地方人民政府企业负担监督管理部门或者监察、审计、财政、价格等部门举报、投诉。有关行政主管部门应当为举报、投诉者保密，并在30日内依法处理，书面答复举报、投诉者；有关行政主管部门认为举报、投诉事项不属于本部门职责的，应当先行受理，并自接到举报、投诉之日起5日内移送其他有关部门。
　　前款规定的期限，法律、法规有规定的，从其规定。
　　第二十三条举报、投诉者对举报、投诉事项的处理决定不服的，可以自接到书面答复之日起10日内向上一级行政主管部门申请复查。复查机关应当自接到复查申请之日起15日内作出复查决定。
　　上级行政主管部门发现下级行政主管部门对举报、投诉事项的处理确有错误的，可以直接处理或者责令下级行政主管部门重新处理。
　　第二十四条被举报、投诉的单位及其工作人员，应当接受有关部门的调查，如实反映情况，不得拒绝或者阻挠调查工作，不得打击报复举报、投诉者。
　　第四章法律责任
　　第二十五条违反本条例规定，有下列行为之一的，由县级以上地方人民政府企业负担监督管理部门责令停止违法行为，并由所在单位或者监察机关对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；给企业造成损失的，应当依法赔偿；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）擅自设立、扩大或者提高行政事业性收费、政府性基金或者集资的项目、范围、标准的；（二）擅自实施行政处罚的；（三）擅自设立行政审批事项的；（四）擅自实施或者违反法定程序进行执法检查、调查的；（五）违法进行考核、评比、达标、升级等活动的。第二十六条违反本条例第十四条规定，经营者不执行政府定价或者政府指导价的，由价格行政主管部门依据《中华人民共和国价格法》的有关规定进行处罚。
　　第二十七条违反本条例第十五条规定增加企业负担的，由县级以上地方人民政府企业负担监督管理部门责令停止违法行为，限期退还全部财物，并由所在单位或者监察机关对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；给企业造成损失的，应当依法赔偿；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十八条对违法增加企业负担的举报、投诉者打击报复的，或者阻碍有关行政主管部门依法调查、处理举报、投诉事项的，由所在单位或者监察机关依法给予行政处分；违反《中华人民共和国治安管理处罚条例》的，由公安机关依法处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十九条县级以上地方人民政府企业负担监督管理部门和监察、审计、财政、价格、法制等有关部门及其工作人员有下列行为之一的，由所在单位或者监察机关对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）从企业负担监督管理工作中获取非法利益的；（二）包庇或者纵容违法增加企业负担行为的；（三）对承办的举报、投诉事项拖延、推诿或者不依法处理的；（四）不为举报、投诉者保密，致使举报、投诉者受到打击报复的；（五）违反监督管理职责的其他行为。
　　第五章附则
　　第三十条本条例所称企业，是指依法登记注册的各类企业。
　　第三十一条对违法增加个体工商户负担的，参照本条例处理。
　　第三十二条本条例自2003年10月1日起施行。《安徽省减轻企业负担若干规定》同时废止。