小议虚报注册资本、虚假出资和抽逃出资的区别

邱胜奎


虚报注册资本、虚假出资以及抽逃出资这三种行为是公司登记中最常见的行为，是工商局执法部门经常会遇到的案件类型，也就是所谓的“两虚一逃”行为。

笔者曾处理过几件有关虚假出资和虚报注册资本的案件，对这三个概念有一定了解，本以为这几个概念在区分上不会有太大的争议，但近期连续看到两篇文章（均出自工商局执法部门之手，一篇是《从案例试论虚假出资、虚报注册资本抽逃注册资本的区别》，作者是重庆市巴南区工商分局，一篇是《浅析虚报注册资本、虚假出资和抽逃出资的区别》，作者是厦门市思明区工商局的曾庆光和张枝龙），颠覆了我一贯的理解，但由于上述文章均出自权威部门之手，不敢妄加评论，经过小心求证之后，我最后还是坚持了自己的观点，简述如下：

先看法条：


　　 第二百零六条违反本法规定，办理公司登记时虚报注册资本、提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十以下的罚款；对提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以一万元以上十万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　第二百零八条公司的发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，欺骗债权人和社会公众的，责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二百零九条公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　
　　第五十八条　办理公司登记时虚报注册资本，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以虚报注册资本金额百分之五以上百分之十以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记，吊销营业执照。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第五十九条　办理公司登记时提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段，取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，处以１万元以上１０万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记，吊销营业执照。构成犯罪的，依法追究刑事责任
　　第六十条　公司的发起人、股东未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第六十一条　公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　
　　第一百五十八条　申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金。

看过法条之后，相信会对这三个概念之间的区别有个大致的理解，上述文章对这三个概念的区分也颇有道理，在此不累述。

分歧主要存在于虚报注册资本和抽逃出资之间，上述两篇文章用了一个案例：

甲乙二人作为发起人，欲成立A公司，但是两人资金不足，于是分别向丙借款100万元，约定一旦公司成立就马上归还。甲乙二人将从丙处借来的款项全部汇入公司帐户并取得验资报告，然后顺利获准成立了A公司，公司成立后的第3天，甲乙便把公司帐户中的款项全部取出，并归还了丙。

甲乙二人的行为到底上属于虚报注册资本还是属于抽逃出资？前述两篇文章均认为是虚报注册资本，笔者认为是抽逃出资。

虚报注册资本的定义，至今没有法律明确规定。从《公司法》第206条及《公司登记管理条例》58、59条来看，似乎把“虚报注册资本”与“提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段”并列作为两种行为，后者与前者相并列而非是对前者的解释或细化。然而，《刑法》158条所规定的虚报注册资本罪却将后者作为前者的解释或细化。在没有其他条款的情况下，似乎只能以刑法关于“虚报注册资本罪”的定义来解释虚报注册资本的违法行为，当然也不排除刑法仅仅对“提交虚假证明文件或者采取其他欺诈手段”虚报注册资本的行为课以刑罚而对其他虚报注册资本的行为不予处罚，虽然这样的理解比较晦涩。

从案件分析，甲乙借款注册公司的行为并不违反法律规定，属于民事主体之间的借贷关系，那么将借来的钱用于公司注册也不违反法律规定，验资报告也不是虚假的，而是完全真实的。所以不构成虚报注册资本的行为，但是一旦甲乙将借款作为注册资本投入公司后，款项的权利人发生了变化，变成了公司资产，公司作为独立的民事主体，其资产独立于股东个人资产，与股东个人的债权债务没有任何联系。同时，公司资产只能用于公司经营，而不属于甲乙的个人资产，甲乙却将属于公司的资产擅自取出用于偿还个人债务，属于典型的抽逃注册资本的行为，而不属于虚报注册资本。

在此情况下，对甲乙二人的行为，应由工商局以抽逃出资予以处罚，情节严重的，移交公安机关。

同时，股东抽逃资金属于股东侵犯公司财产所有权的行为，其他股东有权代位行使公司权利而要求甲乙偿还，公司其他债权人如因甲乙的抽逃行为而影响其债权清偿的，可要求甲乙在抽逃范围内承担补充责任。

上海证券交易所


上海证券交易所服务大纲（试行）

01-9-17

　　1、服务宗旨

　　1.1以市场需求为导向,树立市场营销观念,提高市场参与者的满意度。

　　1.2树立服务品牌,扩大市场份额,提高我所综合实力和核心竞争力。

　　1.3维护高效、公正、透明、开放的证券市场,把我所建设成为世界一流的交易所。

　　2、服务原则

　　2.1服务程序标准化。具体包括：（1）服务环节标准化,科学分解每项服务的工作环节,建立最优的流程；（2）服务时间标准化,明确处理每项服务的所需时间；（3）服务态度标准化,体现主动、热情、真诚。


　　2.2服务内容规范化。科学界定服务范畴,每项服务都能提供书面手册和电子文件供服务对象阅读,列明服务流程、内容、常见问题解答和免责条款。


　　2.3服务手段多样化。通过电子手段和非电子手段,向服务对象提供常规服务或特别服务。

　　2.4服务透明化。包括服务内容、服务评估和对服务投诉的处理均能保持较高的透明度。

　　2.5服务动态化。根据市场需要和服务对象的反馈,及时更新服务内容和提高服务标准。

　　3、服务对象与内容

　　3.1投资者服务。通过多层次、多形式的投资者服务,吸引潜在投资者,保护投资者利益,使投资者知权维权,增强投资者的风险意识,提高投资者的投资素质。


　　3.2证券发行人服务。通过对上市公司信息披露、法律和财务业务指导等服务,促进上市公司规范经营,提高上市公司质量。对拟上市公司及其他证券发行人提供进入市场的全程服务。


　　3.3会员服务。通过强化对会员公司在交易、技术等方面的业务咨询和指导,寓监管于服务之中,促进会员公司规范运作。

　　3.4证券中介机构、证券监管机构等其他参与者的服务。为其进行业务调研、信息汇编、办案调查等提供多样化服务。

　　4、服务方式

　　4.1通过对市场需求的调查、发掘、引导和创新,提供常规性与个性化相结合的服务。对大多数市场参与者,以电子化、热线服务等方式提供常规服务。而对特定服务对象的特殊需求,则提供个性化、上门式的服务。


　　4.2受理式服务与上门式服务相结合。受理式服务适用于市场参与者主动寻求咨询协助的一般性需求；上门式服务则突出主动为特定服务对象解决需求,提高其价值和满意度。


　　5、服务收费

　　5.1服务以无偿方式为主,包括投资者服务、公司上市前后咨询、交易规则宣传、会员业务咨询等。

　　5.2依照国际惯例,对部分服务收取合理的费用,主要包括信息产品、出版物、提供的技术支持等。

　　6、服务组织

　　6.1由会员部作为牵头部门负责全所服务的协调工作。

　　6.2完善服务的组织网络。构建以所本部为核心,以各地联络处为依托,以特别服务小组为机动队的服务网络。树立服务团队意识,强化各职能部门配合协作机制。


　　6.3明确界定服务职责,做到“定岗定人”,将服务责任细化到个人及每个细节。

　　7、服务管理与监督

　　7.1服务论证与纠错：新增服务项目要进行论证和听取所外意见。增补服务标准化手册,对原有服务依服务对象的反馈意见及时予以修正。

　　7.2服务投诉与请求：对服务投诉与请求设专门岗位进行处理。建立对服务投诉与请求的督办机制,定期公布处理结果。

　　7.3服务效率：建立畅通的部门协调机制,利用内部网加快服务函件处理流转的效率,完善对服务对象的沟通渠道,提高服务效率。

　　7.4服务培训：由所内有关部门根据标准化工作流程和更新的服务内容定期对有关服务人员进行培训,保证服务的质量。

　　7.5市场监督：定期向市场参与者发放“服务满意度”调查表（或通过网上进行）,听取对我所服务工作的意见和建议,并将其作为服务质量评判的重要依据。